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市法学会研究会巡展之银行法律实务研究中心 | 核心成果摘编

2018-08-09 09:53:38 字体:

银行法律实务研究中心杨挽涛秘书长和郭杰群合写的《主信托模式的本土化》一文刊载于《中国金融》2017年第18期。该文提出主信托模式的落地和本土化存在诸多挑战:

第一,主信托结构与现有资产证券化法规的兼容性。

虽然现有法规没有对其的专门规定,但本文认为《信贷资产证券化试点管理办法》和中国人民银行公告〔2015〕第7号与主信托结构具有兼容性,完全可以适用于主信托结构证券化的审批、注册和备案。

第二,潜在风险重复自留问题。

在美国的市场实践中,评级机构一般要求主信托发起机构保留的发起人权益份额不得低于一定比例(通常为15%~20%)。目前信贷资产证券化规则要求发起机构须持有不得低于其发起的资产证券化产品全部发行规模的5%。该等两项要求会导致风险重复自留,影响资金利用效率。

本文提供两种解决方案:

方案一:当发起机构已保留5%以上的发起人权益份额时,视为已满足21号文下的风险自留的要求。

方案二:发起人根据21号文进行的风险自留抵消发起人权益份额的保留。

第三,受托机构从发起机构持续取得基础资产的问题。

在主信托模式下,发起机构首先将指定合同(商业上俗称“账户”)下已经产生的应收账款作为初始信托财产转让给受托机构,用于设立信托,在信托设立后,只要指定合同(账户)和新产生的应收账款符合事先约定的合格标准,发起机构会将该等新产生的应收账款持续转让给信托。但是,转让指定合同(账户)下未来产生的应收账款的约定是否有效?虽然学理上有肯定说和否定说之分,但本文认为肯定说逐渐成为通说,持续获得基础资产可以设计成基础资产发起人与主载体同意在将来应收账款产生后再转让应收账款的合同。

 第四,动态池的尽职调查。

 主信托模式下的资产池是动态池,在信托生效后,信托仍会从发起机构持续取得新的资产。由于动态池是不断自我更新的,在某一时点针对资产池所进行的尽职调查,并不能反映其他时点的资产池的情况。这就产生是否以及如何对动态池进行持续的跟踪或尽职调查的问题。